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投资于有限公司中的股权是否是夫妻共同财产

作者:苗伟律师 来源:互联网 阅读次数:1646 发表日期: 2013-01-13 3:51:04

    

股权是否属于夫妻共同财产

夫妻关系存续期间,一方以共同财产并以其个人名义投资于有限责任公司,从而单独获得股东身份,在经济形态中比较的常见。在这种情况下,股东配偶与非股东配偶之间的关系,在法理上尚无统一的定论。学理界对于股东配偶与非股东配偶之间的关系,有“表见代理”说,有“隐名投资”说。笔者认为,二种学说均不能恰当地表明二者之间的关系。

笔者认为,股权不属于夫妻共同财产,但股权所代表的财产利益应属于夫妻共同财产。

有限责任公司是一种兼具资合和人合性质的公司形态,基于有限责任公司的人资二合性,决定了股东权是一种兼具人身权和财产权的权利。例证有三:

1、我国法律规定有限责任公司股东具有资本充实义务,当股东出资不实时,股东负有对公司实际出资的义务,这样,公司和股东之间产生了债权债务关系。但是我国司法实践禁止股东对公司的出资义务与其他债务相抵销或者将其转让,这间接承认了股东权具有人身权的性质;

2、婚姻法司法解释二第16条中,虽然明确“出资额”属于夫妻共同财产,但是从公司法的角度看,出资额和股权是二个相互联系但是又有重大区别的概念。同时,婚姻法司法解释二第16条要求分割出资额时,其他股东必需放弃优先购买权,这样,非股东配偶类似于公司法第72条的“股东以外的人”;也就是说,婚姻法司法解释亦承认,股权专属于股东配偶所有,非配偶股东仅是“股东以外的人”;

3、即使以“隐名投资”说而论,根据上海市高级人民法院《关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见(一)》的规定,隐名投资人要想获得股东身份,亦必需经股东半数同意。

 

因此,股权不是夫妻共同财产。

 

三、夫妻关系存续期间的股权转让是否需要配偶的同意

对于夫妻关系存续期间,股东配偶转让其持有的有限责任公司的股权是否需要其非股东配偶的同意,法律并无明确的规定。为此需要结合《合同法》等法律来综合考量。

法学理论及司法实践均认为,股权转让受公司法调整。根据前文论述,由于股权具有人身权的性质,并非夫妻共同财产,所以原则上对于夫妻关系存续期间,股东配偶转让其持有的有限责任公司的股权并不需要其非股东配偶的同意。

特殊情况下,要想否定对于夫妻关系存续期间,股东配偶转让其持有的有限责任公司的股权的效力,需老师是否有合同法第52条的规定情形,即受让方是否具有恶意,比如明知转让方夫妻正处于离婚诉讼期间或夫妻感情恶化期间,以明显低于市场公允价值的的价格受让股权。在此种情况下,非股东配偶可以向法院提起转让合同无效之诉。

 

事实上,在法律实践中,尽管向工商行政管理机关办理股权变更登记时,工商行政管理机关并不要求转让方的非股东配偶签字同意,但是,如果股权转让协议想向公证机关进行公证或向律师事务所提出律师见证要求,公证机关及律师事务所会要求非股东配偶签字同意。

 

四、出资额的分割

根据婚姻法司法解释二,离婚诉讼中,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,按以下情形分别处理:
    
(一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶,过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的,该股东的配偶可以成为该公司股东;

(二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后,过半数股东不同意转让,但愿意以同等价格购买该出资额的,人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让,也不愿意以同等价格购买该出资额的,视为其同意转让,该股东的配偶可以成为该公司股东。
    
需要特别指出的是,上述原则仅适用于夫妻双方均为中国籍自然人的情况,夫妻双方有一方为外国人时,情况就有所变化,不能简单地适用该条。

当股东配偶为外国人,非股东配偶为中国人时,由于中国自然人不能成为外商独资企业或者中外合资企业的股东,所以不适用婚姻法司法解释二第16条的规定;

当股东配偶为中国人,非股东配偶为外国人时,情况就复杂许多。根据《指导外商投资方向规定》及《外商投资产业指导目录》,中国对外商投资产业分为鼓励、限制、禁止和允许四个类别。如果公司的经营范围属于鼓励和允许类,可以适用婚姻法司法解释二第16条的规定,当非股东配偶成为公司股东的情形下,应适用《外国投资者并购境内企业规定》,公司变更为中外合资经营企业,此种情况下,中国自然人可以成为中外合资经营企业的股东;如果公司的经营范围属于限制类或者禁止类,如果允许外国人成为公司的股东,则违反了中国法律对于外资市场准入的规定,因此,不能适用婚姻法司法解释第16条的规定。

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